擅長職務(wù)犯罪中挪用資金罪辯護(hù)律師 廣州挪用資金罪有經(jīng)驗(yàn)辯護(hù) 

律師13570980701（微信同號） 為您介紹相關(guān)法律知識：

我國刑法對于挪用資金罪的規(guī)定主要體現(xiàn)在兩個條文上：

第二百七十二條【挪用資金罪】公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位的資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額巨大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。

第一百八十五條【挪用資金罪】商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險公司或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位的資金的，依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。

筆者對挪用資金罪的相關(guān)案例進(jìn)行檢索、分析后認(rèn)為，對于該罪名可以從挪用主體、挪用對象、挪用用途、使用歸還、追訴標(biāo)準(zhǔn)、追訴時效等六個方面進(jìn)行無罪或者罪輕辯護(hù)。本文對前述六個辯護(hù)要點(diǎn)做如下整理，不足之處，請批評指正。

辯點(diǎn)之一：挪用主體

根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，通常是指非國家工作人員，在司法實(shí)踐中通常分為三類：一是股份有限公司、有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事；二是上述公司的工作人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職工；三是上述企業(yè)以外的企業(yè)或者其他單位的職工，包括集體性質(zhì)的企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)的職工，以及在國有公司、國有企業(yè)、中外合資、中外合作股份制公司企業(yè)中不具有國家工作人員身份的職工。

由此可知，行為人為以下四類特殊主體時，因其主體身份的特殊性，通常構(gòu)成挪用公款罪或者構(gòu)成貪污罪，無法構(gòu)成挪用資金罪：一是國家工作人員；二是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；三是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員；四是其他依照法律從事公務(wù)的人員。

此外，特殊形式單位（如個人獨(dú)資企業(yè)）負(fù)責(zé)人挪用單位的資金，通常情況下不構(gòu)成挪用資金罪。吉林省延邊州中院作出的（2016）吉24刑終52號無罪判決書顯示：被告人黃某是源昌公司法定代表人，其作為一人公司的法定代表人對公司資金具有完全的支配權(quán)，其挪用公司資金并不涉及損害其他股東的利益，也不具有社會危害性，故不認(rèn)為是犯罪。

辯點(diǎn)之二：挪用對象

挪用資金罪的行為對象通常是公司、企業(yè)或者其他單位的資金，也包括客戶的資金，一般是以貨幣形式表現(xiàn)出來的屬于公司或者企業(yè)財(cái)產(chǎn)的賬內(nèi)資金。此外，根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復(fù)》規(guī)定，如果被告人挪用了尚未注冊完成的公司資金，也以本罪論處。

由此可知，如果涉案資金的性質(zhì)不屬于單位資金或尚未入賬，通常情況下不構(gòu)成本罪。山東省德州市中院作出的（2018）魯14刑終169號判決書顯示，銀行工作人員用賬外的客戶資金用于發(fā)放貸款或者拆借資金，則不構(gòu)成挪用資金罪，而是直接以吸收客戶資金不入賬罪定罪處罰。劍河縣人民法院作出的（2014）劍刑初字第0087號判決書認(rèn)定：從現(xiàn)有資料及證據(jù)來看，宏偉公司得到縣國庫支付的補(bǔ)貼資金后，剩余4萬余元補(bǔ)貼資金未放于公司賬務(wù)上，其挪用的資金并非單位的資金，且該資金均用于股東及聘用人員工資、差旅費(fèi)用支出，并未挪歸個人使用，故不構(gòu)成挪用資金罪。

辯點(diǎn)之三：挪用用途

刑法將挪用資金罪的目的及用途分為三類：一是挪用資金進(jìn)行非法活動；二是挪用資金進(jìn)行營利活動；三是挪用資金進(jìn)行非法、營利活動以外的個人活動。

（一）非法活動

該非法活動包括刑事犯罪活動和一般違法活動，主要表現(xiàn)為：

1.將資金用于走私、賭博、販毒、非法經(jīng)營等營利性非法活動；

2.將資金用于嫖娼、吸毒、包養(yǎng)情婦等非法揮霍的活動；

3.將資金用于清償從事非法活動時所背負(fù)的債務(wù)等。

該類挪用資金的行為雖然不受挪用的資金數(shù)額及挪用時間限制，但根據(jù)兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，挪用資金從事非法活動的以6萬元為追訴起點(diǎn)。故辯護(hù)律師針對該類犯罪行為可以從挪用數(shù)額達(dá)不到追訴標(biāo)準(zhǔn)、挪用時間較短等方面進(jìn)行有效辯護(hù)。此外，如果被告人符合《刑法》第13條但書規(guī)定的情形，辯護(hù)律師還可以據(jù)此提出“不作為犯罪處理”的辯護(hù)意見。

（二）營利活動

這里的營利活動，通常是指進(jìn)行經(jīng)商、辦企業(yè)等經(jīng)營性活動以及投資于股票、債券、期貨市場或者用于拆借、集資、存入銀行等行為。至于經(jīng)營性活動是否實(shí)際獲利，不影響犯罪的成立。此外，挪用資金歸個人用于公司注冊資本驗(yàn)資，或者明知他人用于營利活動而仍然挪用資金供他人使用的，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事營利活動。

通常來講，挪用資金用于營利活動，須達(dá)到一定數(shù)額方可夠罪。根據(jù)兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，挪用資金從事營利活動的以10萬元作為追訴起點(diǎn)。故辯護(hù)律師可以從數(shù)額達(dá)不到追訴標(biāo)準(zhǔn)為由進(jìn)行辯護(hù)。此外，辯護(hù)律師若發(fā)現(xiàn)公訴機(jī)關(guān)將營利活動所產(chǎn)生的利潤、利息等違法所得也計(jì)入挪用金額，則應(yīng)當(dāng)提出將該違法所得予以扣除的辯護(hù)意見。安慶市大觀區(qū)人民法院作出的（2016）皖0803刑初13號刑事判決書認(rèn)為：被告人楊某利用擔(dān)任公司經(jīng)理的職務(wù)之便，挪用公司資金72060元供個人使用，超過三個月未還，依照從舊兼從輕原則，其數(shù)額未達(dá)到挪用資金罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，因此不構(gòu)成挪用資金罪。

（三）個人使用

挪用資金歸個人使用只有在挪用數(shù)額較大和超過3個月未還兩個條件同時具備時，才構(gòu)成犯罪。數(shù)額以10萬元為追訴起點(diǎn)，“未還”是指案發(fā)前尚未歸還。

挪用資金歸個人使用的情形主要表現(xiàn)為三種：1.將資金供本人，親友或者其他自然人使用的；2.以個人名義將公款或者資金供其他單位使用的；3.個人決定以單位名義將資金供其他單位使用，謀取個人利益的。

關(guān)于挪用資金歸個人使用的認(rèn)定需要注意，這里的“個人”既包括自然人也包括單位（該單位指資金使用人而非挪用人）。行為人挪用了資金后即使未投入實(shí)際使用的，可以構(gòu)成挪用資金罪。

針對該類行為的辯護(hù)要點(diǎn)，律師可以從挪用金額、挪用時間兩個要點(diǎn)進(jìn)行辯護(hù)。針對個人決定以單位名義將資金提供給其他單位使用這一情形，必須要以謀取個人利益為前提條件，如果某公司負(fù)責(zé)人出于幫忙或者以借款方式將本公司資金出借給他人使用的，其本人并未從中獲取個人利益的，則不構(gòu)成挪用資金罪。

辯點(diǎn)之四：使用歸還

在挪用資金罪中，挪用的資金是否實(shí)際被使用以及是否歸還，不但影響量刑，有的還直接影響到定罪，律師在進(jìn)行辯護(hù)時應(yīng)當(dāng)注意核實(shí)這兩個情節(jié)。

（一）關(guān)于是否使用

在司法實(shí)踐中，針對“挪而未用”的情形，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進(jìn)行辯護(hù)：

l.挪而不能用。行為人將資金控制后，具體用途明確，但由于客觀原因?qū)е驴钗镂茨軐?shí)際投入使用，此時案發(fā)，資金被追回。該情形可從犯罪未遂角度進(jìn)行辯護(hù)，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰；

2.挪而準(zhǔn)備用。行為人將資金控制后，具體用途明確，準(zhǔn)備投入使用，但在實(shí)際使用前案發(fā)，資金被追回。該情形可從犯罪預(yù)備角度進(jìn)行辯護(hù)，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰；

3.挪而停止用。行為人將資金控制后，具體用途明確，準(zhǔn)備投入使用，后因行為人主觀原因停止使用，并準(zhǔn)備將資金歸還，此時案發(fā)，將資金交回。該情形可從犯罪中止角度進(jìn)行辯護(hù)，對沒有造成損害的應(yīng)當(dāng)免除處罰，對造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰；

4.挪而不準(zhǔn)備用。行為人將資金控制后，并沒有實(shí)際使用的打算，只是作為炫耀或證明之用，計(jì)劃要在事發(fā)前將資金歸還的，此時案發(fā)，行為人主動交還資金。該種情形因其社會危害性較小，情節(jié)顯著輕微，可不作為犯罪處理。

（二）關(guān)于是否歸還

針對行為人實(shí)施挪用資金的行為后是否夠罪，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進(jìn)行辯護(hù)：

1.挪用資金歸個人使用，數(shù)額較大，如果行為人在3個月以內(nèi)歸還的，則不構(gòu)成犯罪；

2.挪用資金歸個人使用，數(shù)額較大，超過3個月但在案發(fā)前全部歸還本金的，可以從輕或者免除處罰。挪用數(shù)額巨大，超過3個月但在案發(fā)前全部歸還本金的，可以酌情從輕處罰；

3.挪用資金數(shù)額較大，歸個人進(jìn)行營利活動的，在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的，可以從輕處罰；情節(jié)輕微的，可以免除處罰。

4.按照《刑法》規(guī)定，挪用本單位資金數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役，挪用本單位資金數(shù)額巨大的，處3年以上10年以下有期徒刑。如果挪用本單位資金數(shù)額較大，同時又具有“不退還”的情節(jié)，則按照數(shù)額巨大的量刑標(biāo)準(zhǔn)處3年以上10年以下有期徒刑�？梢姡�挪用資金是否退還直接影響到適用哪個量刑幅度。根據(jù)宜陽縣人民法院作出的（2014）宜刑初字第116號判決書顯示：被告馬某利用職務(wù)便利，挪用集體資金給他人使用，數(shù)額較大，時間超過三個月未歸還，其已經(jīng)構(gòu)成挪用資金罪，但因馬某在案發(fā)前已經(jīng)將所挪用的資金全部予以歸還，其犯罪情節(jié)輕微，可免于刑事處罰。

13570980701-刑事辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì) 本律師團(tuán)隊(duì)律師任職于北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所，十年以上刑事辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，提供各類刑事案例及刑事法律問題咨詢，處理過大量疑難案件，擅長辦理取保候?qū)�、不批�?zhǔn)逮捕、不起訴、緩刑、罪輕辯護(hù)、無罪辯護(hù)、上訴改判、減刑等刑事法律事務(wù)。
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